Sicurezza delle informazioni e possibili profili di responsabilità degli interessati al trattamento

Per meglio comprendere la portata della responsabilità dell'utente-interessato, prendiamo in esame — per pragmatismo di fruizione a livello linguistico — del materiale giurisprudenziale della vicina Italia.

Le due pronunce sono riferibili allo specifico àmbito bancario, con riferimento a casi di phishing, ossia a quel tipo di «frode informatica finalizzata all'ottenimento di dati personali sensibili (password, numero di carta di credito ecc.) e perpetrata attraverso l'invio di un messaggio di posta elettronica a nome di istituti di credito, finanziarie, agenzie assicurative, in cui si invita l'utente, generalmente al fine di derubarlo, a comunicare tali informazioni riservate» 3.

Giova ricordare che, ai sensi della normativa in materia di data protection (articolo 4 del GDPR), rientra nell’alveo di dato personale qualsiasi informazione riguardante una persona fisica identificata o identificabile, con particolare riferimento a un identificativo come il nome, un numero di identificazione, dati relativi all'ubicazione, un identificativo online o a uno o più elementi caratteristici della sua identità fisica, fisiologica, genetica, psichica, economica, culturale o sociale. Pertanto, anche uno user-id ed una password rientrano pienamente in tale definizione.

In tal senso, l’ordinanza 7214 del 13 marzo 20234 della Cassazione (massima istanza giudiziaria), confermando la pronuncia della Corte d’Appello di Palermo e ribaltando la sentenza di primo grado del Tribunale di Palermo, stabiliva la responsabilità dei correntisti e non dell’istituto (Poste Italiane) in caso di truffa mediante phishing.

Nello specifico la Corte, richiamando tra le altre cose il contenuto del foglio informativo 5 consegnato ai correntisti, nonché gli avvisi presenti sul sito web delle Poste circa i rischi di frodi informatiche, evidenziava il comportamento imprudente e negligente degli interessati consistito nel digitare i propri codici personali (verosimilmente) richiesti mediante un’e-mail fraudolenta.

Al contempo, la Cassazione ha evidenziato come Poste Italiane avesse adottato «un sistema di sicurezza tale da impedire l’accesso ai dati personali del correntista da parte di terzi», che i livelli di sicurezza di tali sistemi informatici «sono stati “certificati” da appositi enti certificatori secondo i più rigorosi e affidabili standard internazionali» e che l’utilizzazione del servizio on line poteva avvenire «esclusivamente attraverso l’inserimento di vari codici segreti in possesso dell’utente e sconosciuti allo stesso personale di Poste Italiane».

In conclusione, quindi, la Suprema Corte escludeva la responsabilità di Poste Italiane, rilevando che la stessa aveva adottato un efficiente sistema di sicurezza informatica e al contempo rinvenendo i profili di responsabilità tutti in capo al correntista truffato.

Sempre nel medesimo àmbito, qualche mese prima, si era espresso anche il Tribunale di Napoli, con sentenza n. 10743 del 30 novembre 2022.

Nel caso di specie, i correntisti contestavano l’effettuazione di due bonifici mediante le loro credenziali di internet banking da parte di terzi soggetti non autorizzati. Risultava dalle verifiche che i dati personali erano stati inseriti direttamente dai correntisti accedendo ad un sito fasullo mediante link ricevuto via e-mail da un indirizzo palesemente non appartenente all’istituto bancario di riferimento.

Circa l’istituto, il Tribunale evidenziava come questo avesse approntato sistemi di sicurezza di grado elevato (prevedendo un’autenticazione a due fattori), in linea con quelli ritenuti come i più sicuri anche dallo stesso Arbitro Bancario Finanziario (ABF) in più di una pronuncia.

La sentenza è interessante anche perché, mediante un excursus della normativa in àmbito bancario, aiuta a chiarire come sia cambiato l’orientamento a seguito della normativa oggi applicabile, ossia il D. Lgs. n. 11/2010 di attuazione della Direttiva 2007/64/CE.

Ecco, dunque, che se prima l’istituto bancario era tenuto a dimostrare esclusivamente di avere correttamente adempiuto o che l’impossibilità della prestazione era derivante da causa alla stessa non imputabile, ora per evitare profili di responsabilità andrà provata:

- l’adozione di tutti i sistemi di sicurezza ragionevolmente esigibili, e

- la sussistenza di una colpa grave in capo al correntista.

Nel caso di specie, quindi, trova applicazione l’art. 12 c. 4 del D.Lgs. n. 11/2010, secondo cui “Qualora abbia agito in modo fraudolento o non abbia adempiuto ad uno o più obblighi di cui all'articolo 7, con dolo o colpa grave, l'utente sopporta tutte le perdite derivanti da operazioni di pagamento non autorizzate”.

Un ultimo profilo d’interesse è quello della rilevanza delle caratteristiche personali del soggetto interessato. Nella sentenza in esame, infatti, il Tribunale ha rilevato che trattandosi di un avvocato – quindi soggetto con una preparazione certamente superiore alla media -, lo stesso si sarebbe dovuto rendere conto dell’anomala situazione e potenzialmente anche della natura illecita della stessa.

Si noti che, con le dovute differenze, tale principio si può ritrovare applicato anche in materia di classificazione della clientela (direttiva 2014/65/UE – MiFID 2, Regolamento (UE) 2017/565, D.Lgs. 28 febbraio 1998, n. 58 e Regolamento Intermediari), laddove si prevedono distinte categorie di clientela6 cui corrispondono altrettanti diversi livelli di tutela.

Nello specifico, si definiscono «controparti qualificate» quei clienti in possesso del più alto livello di esperienza, conoscenza e competenza in materia di investimenti, che, pertanto, necessitano del livello di protezione più basso allorquando l'intermediario presta nei loro confronti i servizi di ricezione e trasmissione di ordini e/o negoziazione per conto proprio e/o esecuzione di ordini.

I «clienti professionali» sono, invece, clienti in possesso di esperienze, conoscenze e competenze tali da ritenere che le scelte da essi compiute in materia di investimenti siano prese consapevolmente sulla base di una valutazione corretta dei rischi assunti. I clienti professionali necessitano, quindi, di un livello di protezione intermedio.

Per concludere, dunque, il rimando più importante resta quello ai principi generali e ben noti di buona fede e di diligenza (richiesta dalla situazione concreta), cui si dovranno sempre più affiancare profili di attenzione e formazione in ambito di cybersicurezza e protezione dei dati e delle informazioni.

Avvocato, DPO, EDPB's Support Pool of Experts, Vicepresidente I.R.L.E.S.S., membro del GdL sull’intelligenza artificiale (ANORC) e di D&L Network.